關於《中國學生保護法》的若干解釋 陶德海律師 一、我不是學生，是否受該法保護？ 該法雖名為《中國學生保護法》，其範圍並不僅僅限於學生。實際上，任何一位 具有中國國籍的人，只要符合下列三個條件，盡在保護之列：第一，於一九九零年 四月十一日或早於此日來美國的中國人；第二，自九零年四月十一日以來，「一直 」居住在美國；第三，在這一期間，即從九零年四月十一日致九二年十月九日內， 未曾在中國逗留九十天以上。 當然，本文所言的中國人，是指來自大陸的中國人。 二、我正好於九零年四月十二日來美，能否有所通融？ 很遺憾，如果你晚於四月十一日來美，該法則不適用於你。移民局自當按法執行 ，不可通融。當然，對四月十一日來美的人來說，能輕而易舉拿到綠卡，而十二日 來美的人，卻無此殊幸，未免有失公平。可是選擇任何一個日期都是主觀武斷的。 如果該法則將日期延長到九零年五月月十一日，那麼五月十二日來美的人也會覺得 太不走運了。實際上，有了綠卡而無稱心如意的工作，留在美國則未必明智；反之 ，有了稱心的工作，取得綠卡只不過是履行例行手續而已。 三、什麼叫「一直」居住在美國？我曾經一度回國或到過第三國，該法對我是否適 用？ 這一條件必須與九十天限制結合起來理解。首先，所謂「一直」有一例如，即如 果你離開美國國境是「短暫的(brief)，偶然的(causal)， 而且是清白的(innocen t)」，那麼你仍然推定為「一直」居住在美國。但是，如果你離開美國，在中國逗 留了九十天以上，那麼，這就不能算作是「短暫、偶然而清白」的離境，因此也就 不是「一直」居住在美國了。在這種情況下，移民局很可能要找麻煩，與你過不去 。 另一種情況是，有人並未回國，而是到第三國居住了九十天以上。對此，則取決 於移民局如何解釋「短暫、偶然而清白」的含義。很難作一肯定的回答。 四、如果新總統克林頓高抬貴手，《保護法》生效執行，我是否綠卡就立即到手？ 這是一個很複雜的問題。從該法的字面上講，似乎移民法中令人討厭的「配額」 對《保護法》並不適用，因為該法第二條(a)(2)明明白白地寫著，申請者的「申請 應予考慮，而不管移民簽證的名額在申請時是否存在。」而且，該條款(4)也規定， 移民法第202(a)(2)關於名額的限制也不適用。但是，該法援引的移民法(INA)第20 2條(a)(2)只是關於每一個國家的名額，因此，我們只能斷定，移民法中關於每一個 國家的名額限制不適用於《保護法》。 這裡需要說明的是，美國自一九六五年以來，除了對每年全球移民美國的數字有 一定的限制外，還規定任何一國不得在一年內超過二萬名。這一數字由於九零年全 球移民總額增長到七十萬而有所增長。現在，一國每年名額增長到二萬六千。這一 限制顯然不適用《保護法》。但是，這並不等於九三年美國將白給中國五萬移民額 (有人估計為七八萬)。相反，這一數字將要逐年從中國的移民總額中分期扣除。根 據該法第二條(d)的規定，今後中國的移民每年要減少一千名。如果九三年有五萬中 國人根據《保護法》申請綠卡，那麼，這五萬名則分五十年，每年扣一千分期扣除 。恰如買房子的分期付款(mortgage)。可見老每的立法者點子真多，我們的人大哪 能如此。 再回到正提，即申請者能否立即綠卡到手呢？這還很難說。根據一種解釋，《保 護法》雖免除了中國作為個別國家的名額限制，但並未免除申請者受全球總額的限 制。華盛頓州參議員戈登(Sen.State Gorton)在立法過程中所作的說明即持此說。 (參見《國會記錄》，參院7150，英文為：138 Cong.Rec. S.7150，5-21-92)。由於 這批中國人根據《保護法》第二條(a)(1)的規定，是按工作移民中的第三優先(技術 工人)而取得綠卡的，而全球工作移民中的第三優先有一總的限制，因此，這批中國 人將與來自全世界各國的工作移民中的第三優先申請者進行競爭。美國國務院似乎 也持這一看法。當然，也有不同意見，因為《保護法》條文中並無如此明文規定。 目前，哪一種解釋將被移民局採納，尚難預料。但筆者認為，前一種解釋被採納 的可能性較大。第一，美國行政機構(如移民局)一向視立法者的說明為立法者的「 意向」，具有無可質疑的權威性，除非後來的正式條文有相反規定。而目前《保護 法》只免除申請者不受中國全年名額限制，並未免除受全球名額限制，因此，移民 局在制定具體條例時，自然要考慮餐議員在立法過程中的說明。第二，美國國務院 的解釋與參議員戈登的說法相吻合，從而說明曆法者與主管簽證的另一行政機構均 持這一觀點。移民局自然不會等閒視之。第三，如果那麼多中國人九三年蜂擁而入 ，那麼美國九三年全球總額的限制則很有可能被打破。移民局似乎不能不考慮這一 因素。 如果上述解釋被移民局採納，綠卡則很可能不會立即到手。 五、如果綠卡不是立即到手，那要等多長時間？ 要回答這一問題，必須瞭解美國移民法中關於具體名額分配的規定。上文已說明 ，美國每年移民總額，除了對每一個國家加以限制外，還對全球總額加以限制。目 前，美國一年的移民總額不得超過七十萬，其中四十六萬五千要分配給家庭移民， 另有五萬五千分配給所謂的「多元化」移民(divinity)，即照顧世界上那麼移民不 積極的國家(中國人移民太積極，故不在此類)。因此，工作移民全年只有十四萬， 由全世界瓜分。其中，工作移民劃分為若干類，即我們通常所說的「優先」。有第 一優先：優先工人(「Priority Worker」，如獲諾貝爾獎，得到奧林匹克金牌，出 類拔萃的教授、研究人員)；第二優先：具有高學位的專業人士等五類。技術工人只 是其中的一類，不高不低，正好為第三優先。第三優先一年全球總額為四萬，或者 稍許多一點，因為如果第一、第二優先(各四萬)尚有一點殘羹餘飯沒有用完的話， 則劃給第三優先。 由此可見，九三年世界各國即使無一人申請第三優先，這四萬名也不大可能滿足 數萬中國人的需要。究竟要等多長時間，則取決於九三年七月一日以前已經有多少 捷足先登的申請者。這些人自然先於七月一日後的申請者拿到綠卡。 不過，與七月一日後的其他國家的第三優先申請者相比而言，這批中國人則享有 天時地利之便。因為根據《保護法》，中國人的申請被推定為批准，而其他國家的 申請者則必須請律師做廣告，履行一系列眾所周知令人討厭的手續，而且還不一定 被批准，自然無法與我們一爭高低。 諸位心急者，可在六月份便作好一切準備，六月三十日凌晨鐘聲一響，便一躍而 起，立即行動。 六、我當然想現在就行動，可不知如何行動？ 目前，誰也不知道如何行動。道理很簡單，因為該法剛通過，移民局還未公佈任 何條例。只有等到移民局公佈具體條例時，方知如何採取行動。 筆者當然密切注意移民局的「新動向」，一旦移民局下文，勢必第一個獲取這一 消息。屆時，再為各位蹺首企盼綠卡者提供咨詢。有意者也可隨時函電筆者。 電話：313-964-0110(辦公室)， 或313-434-6804(宅)。 信函：DHA TAO LUPO，KOCZKUR & PETRELLA，P.C. 1000 FIRST NATIONAL BUILDING DETROIT，MI 48226. (DEHAI TAO ， 4842 WASHTENAW，C3， ANN ARSOR，MI 48108)□