关于《中国学生保护法》的若干解释 陶德海律师 一、我不是学生，是否受该法保护？ 该法虽名为《中国学生保护法》，其范围并不仅仅限于学生。实际上，任何一位 具有中国国籍的人，只要符合下列三个条件，尽在保护之列：第一，于一九九零年 四月十一日或早于此日来美国的中国人；第二，自九零年四月十一日以来，“一直 ”居住在美国；第三，在这一期间，即从九零年四月十一日致九二年十月九日内， 未曾在中国逗留九十天以上。 当然，本文所言的中国人，是指来自大陆的中国人。 二、我正好于九零年四月十二日来美，能否有所通融？ 很遗憾，如果你晚于四月十一日来美，该法则不适用于你。移民局自当按法执行 ，不可通融。当然，对四月十一日来美的人来说，能轻而易举拿到绿卡，而十二日 来美的人，却无此殊幸，未免有失公平。可是选择任何一个日期都是主观武断的。 如果该法则将日期延长到九零年五月月十一日，那么五月十二日来美的人也会觉得 太不走运了。实际上，有了绿卡而无称心如意的工作，留在美国则未必明智；反之 ，有了称心的工作，取得绿卡只不过是履行例行手续而已。 三、什么叫“一直”居住在美国？我曾经一度回国或到过第三国，该法对我是否适 用？ 这一条件必须与九十天限制结合起来理解。首先，所谓“一直”有一例如，即如 果你离开美国国境是“短暂的(brief)，偶然的(causal)， 而且是清白的(innocen t)”，那么你仍然推定为“一直”居住在美国。但是，如果你离开美国，在中国逗 留了九十天以上，那么，这就不能算作是“短暂、偶然而清白”的离境，因此也就 不是“一直”居住在美国了。在这种情况下，移民局很可能要找麻烦，与你过不去 。 另一种情况是，有人并未回国，而是到第三国居住了九十天以上。对此，则取决 于移民局如何解释“短暂、偶然而清白”的含义。很难作一肯定的回答。 四、如果新总统克林顿高抬贵手，《保护法》生效执行，我是否绿卡就立即到手？ 这是一个很复杂的问题。从该法的字面上讲，似乎移民法中令人讨厌的“配额” 对《保护法》并不适用，因为该法第二条(a)(2)明明白白地写着，申请者的“申请 应予考虑，而不管移民签证的名额在申请时是否存在。”而且，该条款(4)也规定， 移民法第202(a)(2)关于名额的限制也不适用。但是，该法援引的移民法(INA)第20 2条(a)(2)只是关于每一个国家的名额，因此，我们只能断定，移民法中关于每一个 国家的名额限制不适用于《保护法》。 这里需要说明的是，美国自一九六五年以来，除了对每年全球移民美国的数字有 一定的限制外，还规定任何一国不得在一年内超过二万名。这一数字由于九零年全 球移民总额增长到七十万而有所增长。现在，一国每年名额增长到二万六千。这一 限制显然不适用《保护法》。但是，这并不等于九三年美国将白给中国五万移民额 (有人估计为七八万)。相反，这一数字将要逐年从中国的移民总额中分期扣除。根 据该法第二条(d)的规定，今后中国的移民每年要减少一千名。如果九三年有五万中 国人根据《保护法》申请绿卡，那么，这五万名则分五十年，每年扣一千分期扣除 。恰如买房子的分期付款(mortgage)。可见老每的立法者点子真多，我们的人大哪 能如此。 再回到正提，即申请者能否立即绿卡到手呢？这还很难说。根据一种解释，《保 护法》虽免除了中国作为个别国家的名额限制，但并未免除申请者受全球总额的限 制。华盛顿州参议员戈登(Sen.State Gorton)在立法过程中所作的说明即持此说。 (参见《国会记录》，参院7150，英文为：138 Cong.Rec. S.7150，5-21-92)。由于 这批中国人根据《保护法》第二条(a)(1)的规定，是按工作移民中的第三优先(技术 工人)而取得绿卡的，而全球工作移民中的第三优先有一总的限制，因此，这批中国 人将与来自全世界各国的工作移民中的第三优先申请者进行竞争。美国国务院似乎 也持这一看法。当然，也有不同意见，因为《保护法》条文中并无如此明文规定。 目前，哪一种解释将被移民局采纳，尚难预料。但笔者认为，前一种解释被采纳 的可能性较大。第一，美国行政机构(如移民局)一向视立法者的说明为立法者的“ 意向”，具有无可质疑的权威性，除非后来的正式条文有相反规定。而目前《保护 法》只免除申请者不受中国全年名额限制，并未免除受全球名额限制，因此，移民 局在制定具体条例时，自然要考虑餐议员在立法过程中的说明。第二，美国国务院 的解释与参议员戈登的说法相吻合，从而说明历法者与主管签证的另一行政机构均 持这一观点。移民局自然不会等闲视之。第三，如果那么多中国人九三年蜂拥而入 ，那么美国九三年全球总额的限制则很有可能被打破。移民局似乎不能不考虑这一 因素。 如果上述解释被移民局采纳，绿卡则很可能不会立即到手。 五、如果绿卡不是立即到手，那要等多长时间？ 要回答这一问题，必须了解美国移民法中关于具体名额分配的规定。上文已说明 ，美国每年移民总额，除了对每一个国家加以限制外，还对全球总额加以限制。目 前，美国一年的移民总额不得超过七十万，其中四十六万五千要分配给家庭移民， 另有五万五千分配给所谓的“多元化”移民(divinity)，即照顾世界上那么移民不 积极的国家(中国人移民太积极，故不在此类)。因此，工作移民全年只有十四万， 由全世界瓜分。其中，工作移民划分为若干类，即我们通常所说的“优先”。有第 一优先：优先工人(“Priority Worker”，如获诺贝尔奖，得到奥林匹克金牌，出 类拔萃的教授、研究人员)；第二优先：具有高学位的专业人士等五类。技术工人只 是其中的一类，不高不低，正好为第三优先。第三优先一年全球总额为四万，或者 稍许多一点，因为如果第一、第二优先(各四万)尚有一点残羹余饭没有用完的话， 则划给第三优先。 由此可见，九三年世界各国即使无一人申请第三优先，这四万名也不大可能满足 数万中国人的需要。究竟要等多长时间，则取决于九三年七月一日以前已经有多少 捷足先登的申请者。这些人自然先于七月一日后的申请者拿到绿卡。 不过，与七月一日后的其他国家的第三优先申请者相比而言，这批中国人则享有 天时地利之便。因为根据《保护法》，中国人的申请被推定为批准，而其他国家的 申请者则必须请律师做广告，履行一系列众所周知令人讨厌的手续，而且还不一定 被批准，自然无法与我们一争高低。 诸位心急者，可在六月份便作好一切准备，六月三十日凌晨钟声一响，便一跃而 起，立即行动。 六、我当然想现在就行动，可不知如何行动？ 目前，谁也不知道如何行动。道理很简单，因为该法刚通过，移民局还未公布任 何条例。只有等到移民局公布具体条例时，方知如何采取行动。 笔者当然密切注意移民局的“新动向”，一旦移民局下文，势必第一个获取这一 消息。届时，再为各位跷首企盼绿卡者提供咨询。有意者也可随时函电笔者。 电话：313-964-0110(办公室)， 或313-434-6804(宅)。 信函：DHA TAO LUPO，KOCZKUR & PETRELLA，P.C. 1000 FIRST NATIONAL BUILDING DETROIT，MI 48226. (DEHAI TAO ， 4842 WASHTENAW，C3， ANN ARSOR，MI 48108)□