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据北京莫少平律师事务所透露，朱虞夫父子已于6月21日移送起诉至杭州市上城区法院。6月5日，朱虞夫的辩护人莫少平律师和朱卬的辩护人丁锡奎律师向杭州市上城区检察院提出了《律师意见书》，认为朱虞夫父子涉嫌“妨害公务”情节显著轻微，建议检察院对二人作出不起诉决定。但上城区检察院秉承法外力量和上级的意志，无视朱虞夫父子的行为不构成犯罪的事实，仍将案子起诉到了法院。据悉，莫少平律师和丁锡奎律师目前正在与杭州市上城区法院联系，不久将赴杭州为朱氏父子辩护。杭州市上城区法院是否将公正审理朱案，人们正拭目以待。
附：律师意见书
朱 虞 夫 涉 嫌 妨 害 公 务 一 案
律 师 意 见 书（朱虞夫辩护律师提供）
杭州市上城区人民检察院公诉科
尊敬的吴纪平检察官：
我们受朱虞夫的委托和北京莫少平律师事务所的指派，担任涉嫌妨害公务罪的犯罪嫌疑人朱虞夫的辩护人。接受委托后，我们于2007年5月31日在上城区看守所会见犯罪嫌疑人朱虞夫，认真审阅了上城区公安分局移送上城区人民检察院的上公诉字（2007）170号《起诉意见书》（以下简称《起诉意见书》）以及杭州市公安物证鉴定所伤检（2007）字第463号《损伤检验报告》（以下简称《损伤检验报告》），听取了朱虞夫对事发当天情况的陈述，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十九条“人民检察院审查案件，应当讯问犯罪嫌疑人，听取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意见”的规定，现就本案提出如下律师意见，供贵院在审查起诉时参考。
一、关于朱虞夫“妨害公务行为”的认定
《起诉意见书》认定，“4月18日下午17时许，杭州市公安局国保支队民警蒋晓敏、上城区公安分局南星派出所民警毛利民得知涉嫌危害国家安全的湖北省黄冈市人胡俊雄在杭州市上城区清河家园1幢2单元604室朱虞夫家中躲避刑事传唤。民警蒋晓敏、毛利民就在朱的门口等着，下午17时30分许，犯罪嫌疑人朱卬到家敲门，里面的人没开，朱卬即离开，民警蒋晓敏、毛利民觉得应对其进行盘问，就跟到清河家园小区北大门，向朱表明身份后，要求查验其身份，这是朱不但不配合反而用头撞击民警毛利民嘴巴，这时犯罪嫌疑人朱虞夫突然冲上前对准民警毛利民脸部一拳致其摔倒，同时拉扯两位民警让朱昂离开。”后民警毛利民经法医鉴定构成轻微伤。
而朱虞夫2007年5月31日在上城区看守所向我们陈述：“我看到毛利民扫腿把我儿子弄倒，血流满面，我冲过去推了毛利民一下，他并没有倒地。……我并没有动手打他（毛利民），只是推。”
《损伤检验报告》认定，民警毛利民的伤势构成轻微伤，但朱虞夫向我们表明“4月17日毛利民抓赌时脚就扭坏了”，因此其伤势并非完全是4月18日当天朱虞夫及朱卬的行为所致。
综上，关于本案“妨害公务的行为”朱虞夫的陈述与《起诉意见书》、《损伤检验报告》在许多关键情节上的认定不符，故我们认为：朱虞夫的行为最终应以未经修改、编辑、剪切的当日小区监控录像内容为准。
二、关于本案中朱虞夫的意志因素
我们认为：本案中朱虞夫无妨害公务的直接故意，仅能构成间接故意，且主观恶性较小。
《起诉意见书》认定，4月18日当天下午，两名民警用强制手段制服朱虞夫之子朱卬时，朱虞夫突然上前干扰。据朱虞夫自己陈述，事发当天其看到儿子朱卬被两名警察摁倒在地，血流满面，护子心切因而情绪激动，随即冲上前去与民警发生冲突。朱虞夫护子之心乃人之常情，特别在其看到儿子血流满面的惨状，一时情绪激动也是正常的，朱虞夫上前与民警发生冲突的动机就是保护儿子，这是一种最朴素的人伦情感，应给予充分理解。因此朱虞夫的行为并不是单纯地直接追求妨害公务，是其在保护儿子过程中客观上产生了妨害公务的后果，故其主观恶性轻微。另据朱虞夫自己陈述，当天下午曾打电话给在其家中的胡俊雄，让胡俊雄给警察开门，而这一切均发生在冲突之前。这足以表明朱虞夫并没有妨害公务的直接故意，相反其还要求胡俊雄配合公安人员的调查。
以上事实表明朱虞夫不具备妨害公务的直接故意，主观恶性很小，在审判阶段依法应从轻处罚。
三、关于朱虞夫是否构成累犯
《中华人民共和国刑法》第六十五条规定了一般累犯的构成条件。即：1、前后两罪都是故意犯罪；2、前罪刑罚执行完毕或赦免以后五年内又犯后罪；3、前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪也应当判处有期徒刑以上刑罚。[特别需要强调，“后罪也应当判处有期徒刑以上刑罚”的含义是：独立考察后罪犯罪情节等量刑因素，得出该罪应当判处有期徒刑以上刑罚。对后罪刑罚的判断不受前罪的任何影响，与前罪无关]。同时满足以上三个条件，才符合累犯的构成要求。朱虞夫曾于1999年11月因颠覆国家政权罪被判七年有期徒刑，于2006年释放。但按照我国《刑法》第二百七十七条第一款规定，本案中朱虞夫涉嫌的妨害公务罪有四个刑种可供选择：①三年以下有期徒刑；②拘役；③管制；④罚金。关于在我国法院审判实践中对妨害公务罪的量刑尺度如何把握的问题，我们特在本意见书附件一中提供摘自最高人民法院主管的“中国法院网”的两则官方报道案例，以资贵院在本案审查起诉过程中参考。在这两则案例中的犯罪人均是护子心切而妨害公务，与本案同，但案例中的犯罪人均是携带凶器抗法，甚至还有造成三名干警轻伤的后果，最终都被判处有期徒刑以下刑罚。本案朱虞夫的行为远远低于案例中犯罪人的暴力程度，受伤民警毛利民仅是轻微伤，因此对朱虞夫应比照这类案例从轻处罚，否则难以体现刑法公平原则。我们认为朱虞夫涉嫌的犯罪情节轻微，主观恶性较小，尚不足以判处有期徒刑以上刑罚，故不符合构成累犯的条件，《起诉意见书》中认为朱虞夫属累犯的意见值得商榷。
四、有关案发后朱虞夫的态度
5月31日上午我们在上城区看守所会见朱虞夫时，其对当天事发后与儿子朱卬昂被带到南星派出所，一直没有回答公安人员的提问，直到检察院来人才交待问题的情况作出了解释，朱虞夫讲他主要是担心自己、特别是刚毕业不久涉世未深又受伤的朱卬，在第一次面对这类情况时因恐惧导致的出言不慎而招致不利的后果。我国政府已经签署《公民权利和政治权利国际公约》，其中明确规定犯罪嫌疑人享有沉默权。检察官来了以后，朱虞夫就如实陈述了案情，这不宜认定其态度不好。同时朱虞夫一再表示不对监控录像纪录的真实情况提出异议，服从公正审判的裁决，这也足以表明朱虞夫态度较好，此应作为审判阶段的量刑情节考虑。
另外，根据刑法谦抑性原则的要求，如适用较轻的制裁方法就足以抑制某种犯罪行为，足以保护合法权益时，就不要适用较重的制裁方法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十二条第二款的规定：“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以做出不起诉决定。”综合考虑本案朱虞夫涉嫌的犯罪动机、手段、危害后果以及事后态度等情节，应可以做出不起诉决定，请贵院慎重考虑。
综上，我们认为：本案基本事实应以未经修改、编辑、剪切的监控录像内容为准，朱虞夫涉嫌犯罪的情节轻微，主观恶性较小，并且不应被认定为累犯。综合考虑其违法行为动机、态度、后果等情节，依法可以做出不起诉决定。
以上意见请贵院慎重考虑。
北京莫少平律师事务所
莫少平 律师
陈泽睿 实习律师
2007年6月5日
关于朱卬涉嫌妨害公务一案
律 师 意 见 书
杭州市上城区人民检察院公诉科
尊敬的吴纪平检察官：
我受犯罪嫌疑人朱卬母亲姜杭莉的委托和北京莫少平律师事务所的指派，担任涉嫌妨害公务罪犯罪嫌疑人朱卬的辩护人。接受委托后，我会见了犯罪嫌疑人，认真审阅了杭州市公安局上城分局移送杭州市上城区人民检察院的上公诉字（2007）170号《起诉意见书》（以下简称《起诉意见书》），听取了朱卬亲属及有关人员对案情的介绍。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十九条“人民检察院审查案件，应当讯问犯罪嫌疑人，听取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意见”的规定，现就本案提出如下律师意见，供贵院在审查起诉时参考。
一、现有证据证明，《起诉意见书》认定的被妨害的“公务行为”存在严重瑕疵
（一）警察对朱昂进行盘问缺少事实及法律依据
１、根据《中华人民共和国人民警察法》（以下简称《警察法》）第九条第一款关于“为维护社会治安秩序，公安机关的人民警察对有违法犯罪嫌疑的人员，经出示相应证件，可以当场盘问、检查；……”的规定，盘问的目的应当是为维护社会治安秩序，而不是在刑事侦查中对犯罪嫌疑人之外的人“觉得应对其进行盘问”；故警察对朱卬进行盘问的目的是不合法的。
２、据朱卬讲，警察对其进行盘问，要求查验其身份时，没有出示任何证件。这不仅违反了上述《警察法》第九条第一款的规定，也违反了《中华人民共和国居民身份证法》第十五条第一款关于“人民警察依法执行职务，遇有下列情形之一的，经出示执法证件，可以查验居民身份证：……”的规定。朱卬对不合法的查验身份的行为有权予以拒绝，谈不上配合警察执法问题；更何况，毛立民系清河家园居民区片警，是认识朱卬的，没有查验身份之必要。
（二）朱卬与警察发生冲突系事出有因
１、据朱卬讲，他拒绝了警察查验身份后，毛利民等两人以核实其身份为由，欲强制带他去派出所，从而反剪其两臂；朱卬在挣扎反抗中发生了撞击；
２、根据《警察法》第九条第一款“……经盘问、检查，有下列情形之一的，可以将其带至公安机关，经该公安机关批准，对其继续盘问：（一）被指控有犯罪行为的；（二）有现场作案嫌疑的；（三）有作案嫌疑身份不明的；（四）携带的物品有可能是赃物的”的规定，朱卬既没有犯罪嫌疑，也没有携带赃物的嫌疑；警察带他去派出所没有任何事实及法律依据；
（三）“公务行为”存在严重瑕疵甚至不合法直接影响本案定性
根据权威刑法理论，犯罪行为针对的对象必须是依法执行职务；否则不构成犯罪。依法执行职务，是指在法律权限范围内，按照法律规定的程序实施其职务的行为。这种职务行为不仅应当符合主体的权限范围，而且行为的内容应当合法、适当，行为应当符合法定程序。具体到本案，《起诉意见书》认定的被妨害的“公务行为”，①不符合执法主体的权限范围，刑事警察不是在维护治安秩序；②行为内容欠合法适当；③程序存在严重瑕疵。
综上，辩护人认为，认定朱卬的行为构成妨害公务罪不妥。
二、《起诉意见书》认定本案系共同犯罪缺乏事实及法律依据
（一）、据辩护人了解的情况，朱虞夫与民警发生冲突时， 朱卬被脸朝下摁倒在地上，根本不知道朱虞夫行为的起因及过程。因此朱卬和朱虞夫并没有妨害公务的事先合谋；
（二）、朱卬与警察发生冲突是因为盘问不合法，朱虞夫见儿子被摁在地上并头上出血，出于爱子心切上来干涉，二者的主观方面是不同的；而且朱卬并没有依《起诉意见书》所说离开现场，而是随后与警察去了派出所，这说明朱卬与朱虞夫也没有妨害公务的事中及事后合谋，不过是两人的行为碰巧先后发生而已。
（三）正以《起诉意见书》所认定的，朱虞夫冲上来时，朱卬已被制服；也就是说，即使认定朱卬有妨害公务的行为，该行为也因其被制服而已经结束；不论朱虞夫的行为是否构成妨害公务，那已是不受朱卬所控制的另外一个行为；
综上，辩护人认为，本案中朱卬与朱虞夫不构成共同犯罪。
三、即使认定朱卬的行为构成妨害公务，也以从轻处理为宜。
（一）从刑法的谦抑原则角度看，本案不宜认定为犯罪
１、按照现代法治刑法的价值观，刑法应当体现一种宽容的精神，这种精神给人类带来仁慈和进步，促进人类文明的发展，这种宽容的精神就是刑法的谦抑原则。
刑法的谦抑性表现在：对于某种危害社会的行为，国家只有在运用民事的、行政的法律手段和措施，仍不足以抗制时，才能将其规定为犯罪，并处以刑罚。因此，运用刑法手段解决社会冲突应具备两个条件：一是危害行为必须具有相当严重程度的社会危害性。二是作为对危害行为的反应，刑罚应当具有无可避免性。而所谓无可避免性则指对于危害行为，如不以刑罚予以制裁，就不足以有效地维持社会秩序。依照谦抑性原则处理有关案件时，要有利于被告人，当重罪与轻罪界限模糊时按轻罪处理，当罪与非罪的界限模糊时按非罪处理。
2、具体到本案，朱卬最初并没有要以暴力阻碍警察执法的故意，由于有关执法人员程序违法，并且未向朱卬作必要的解释说明，态度生硬、手段粗暴，朱卬激情之下与之产生了暴力冲突。本案中当事人朱卬故意对抗警察的主观恶意并不大，冲突原本可以通过警察严格依法行政和文明执法而避免发生，并不是必需运用刑法的方法才足以抗制，如果以犯罪论处，反而可能激化司法机关与群众间的矛盾；朱卬没有使用的凶器，未造成严重伤害后果，不宜按犯罪论处。
（二）退一步讲，即使认定朱卬的行为构成犯罪，也以从轻处罚为宜
1、朱卬没有前科，系初犯，应该以教育为主，惩罚为辅；
2、警察的公务行为存在严重瑕疵，亦有一定过错。
3、朱卬没有使用凶器，情节不算恶劣；而且其本人也在冲突中受伤；
基于上述事实和理由，辩护人认为，认定朱卬的行为构成“妨害公务罪”的不妥。请求贵院依法对朱卬作出不起诉决定。
北京莫少平律师事务所
律 师
二○○七年六月六日
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